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我所一宗赌博罪之不诉成功案例 —— 一宗赌博罪案,何以作不起诉决定
发布:2018-01-13
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一、基本案情:
       2006年开始,犯罪嫌疑人袁某某及其妻子谭某某(另案处理),在东莞市高埗镇某某村某区**号出租屋承包经营平价住宿店。2015年4月份开始,袁某某、谭某某容留他人在该出租屋以打麻将或以“斗牛”的形式赌博,每周聚众赌博约1-2次,每次约5-6人,其中以“斗牛”形式赌博抽水约6000元。
2015年12月11日15时许,公安人员经侦查在上述出租屋将同案人员谭某某及正在赌博程某等10名参赌人员抓获归案,当场查获1张麻将桌、1副扑克牌、赌资2300元等物品。次日,公安人员去至出租屋将犯罪嫌疑人袁某某抓获归案。
认定上述事实的证据有:现场勘查笔录,麻将桌等物证,户籍调查函等书证,程某等证人的证言,犯罪嫌疑人袁某某的供述。

二、辩护人参与情况:
       本辩护人根据家属委托,律师事务所指派,并通过会见得到犯罪嫌疑人本人认可,自2016年元月份始,担任犯罪嫌疑人袁某某之辩护人。案件从报送检察院批捕时,本辩护人即向检察院提交辩护意见书,并同步提交律师公函、委托书、律师证复印件。2016年3月18日,该案由公安分局移送贵检察院审查起诉,本辩护人再次及时向检察院起诉科提交了律师所公函、委托书、律师证复印件和“要求不诉”之辩护意见书等资料。之后,本辩护人多次与公诉人电话有效沟通。

三、辩护人之成效:
       本辩护人提出辩护意见,着重出击在检察院批捕阶段与审查起诉两个阶段。


       辩护意见(摘抄):
       主题:“人不在赌博现场,何以定赌博罪?——建议对袁某某案不诉的辩护意见书”

       (一)袁某某不在赌博案发现场,以及赌博当日未达到以赌博罪定罪标准。
抓赌日即2015年12月11日,袁某某不在案件现场,其是未参与赌博的。袁知道抓赌之事后于当日晚上先是去过派出所,派出所值班民警告知其已下班,要其第二天再来。第二天即12日早上,袁再次去派出所,派出所值班人员再次告知经办人不再,下午再来。后中午,就有公安人员到其出租屋处把他带走的。这些均说明,袁是不在赌博现场的。

       另外,12月11日抓赌这次,未达到赌博罪标准。原因很简单,如果构成为赌博罪,为什么抓获的12个人只是治安拘留,而没有刑事拘留。

       (二)袁不是“抽数”而是他人主动付“买菜钱”,不构成犯罪。
从袁某某和妻子谭某某的供述里可得知:人数少时,打麻将是不给钱的;只有人多时,打“金花”,才给钱,但给钱是用来“去买菜”吃饭用的。“买菜钱”由参加人员自愿给的,用于袁去买菜用、做饭用,给参加人员吃饭用的。钱来钱又用掉,自己没有得利。
因此,“买菜钱”不等同于“抽数”。抽数是有获利,“买菜钱”是无获得的,这有本质的区别,完全不一样的。

       (三)这些都是过去,成了历史,案件没有现场也没有实物证据,只有两夫妻供述,何来定罪?本案明显是事实不清、证据不足。

       另外,袁某某在高埗镇生活了10多年了,邻居关系较好,参加人员都是邻里朋友,都是主动找上门来的,不是专业聚集不认识人员赌博为业的。如果真如“起诉意见书”所述“聚众赌博”,他完全可以到楼上50多间客房,任开一间房屋赌博,而非要在一楼连厨房、睡床都在一块的大厅赌博呢?

       综上所述,本案从犯罪构成上讲,存在无犯罪主观故意、无犯罪客观方面,请贵检察院公诉人,充分考虑本案定罪成立要件。东莞的“3+2”已过,建议更人性化,袁已被羁押四个多月,已有惨痛教训,建议对本案作不诉处理。

四、案件之结果:
       本案于2016年3月18日移送审查起诉,于4月29日退回公安补充侦查一次后,于5月23日重新移送审查起诉。最终于6月29日,由东莞市第一市区人民检察院作出不起诉之决定。



五、辩护人之策略与辩术:
       1、在公安局出击无力之考虑。根据东莞市刑事案件处理的实务经验告知,在报捕前申请取保候审,基本不成功。原因为:2015年是东莞市“三打两建”之年,着重依法查处和打击“赌博罪”案件,此时申请取保,成功可能性是比较小的,加上袁某某是外地人湖北,在东莞市也提供不了本地人作为担任,况且,公安侦查已先入为主,认为嫌疑人就是构成犯罪,主观已定,很难改变。因此,出击公安收获不会很大。

       2、检察院是初次接触本案,容易听进辩护人意见。通过出击检察院之“不捕”、或“不诉”,将本案截停下来,成功率会高,最大可能的维护当事人之正当权益。

       3、主动出击。2016年元月份,案件报贵院批捕时,辩护人即提交辩护意见书与律师所公函、委托书、律师证复印件;3月18日,案件移送审查起诉,辩护人再次及时向提交律师所公函、委托书、律师证复印件和辩护意见书以及证据附件。资料齐全,第一时间交到经办人手上,让主办人先看到辩护意见,同时不留下“缺资料”之话柄。

       4、辩点明确,击中案件命门,与同步进行有效沟通。
       辩护人对案件之熟练程度,是进行有效辩护之基础,如果对案情不熟,根本谈不上能有效辩护。在通过会见犯罪嫌疑人与阅卷之基础之上的,对案情及证据完全熟练之上,经与法律运用才能初步掌握案件之有效辩点,但这辩点,还需时间酝酿,不断反复推敲,正反两面分析,最后得出案件之命门。这命门是辩护人得以成功之核心,是案件处理之侦查人员、公诉人、辩护人均无法回避之问题。同时,辩护人应主动出击,与公诉人有效进行沟通,让公诉人能听进与明白辩护人之意。往往公诉人事情较多,案件堆积如山,长期提审与出庭,如果你不主动与他有效沟通,他通常是不会主动给你电话的,遇到问题,公诉人也就这样含含糊糊过去了,最终不利的是案件当事人一方。

       最后,本辩护人认为本案应当作彻底的法定不诉(可司法实务当中,完全无罪不诉,有这么容易吗),折衷后也应当是存疑不诉。但本案却结论是酌情不诉,至于,是否对案件申请,还需考虑犯罪嫌疑人本人之意见再决定。
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